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社團治理與司法 -國家與社會的制度連結點（上）
社團與司法的關系，即司法在社團治理中的地位、作用及相應的制度建構和法律技術等問題，既是國家與社團關系以及社團內部關系等社團治理理論必然包含的部分，也是近年來制度實踐的焦點問題和公法領域最令人困惑迷惘的領域之一。
司法權是整個國家與社會治理的重要環(huán)節(jié)和重要設施，司法活動構成社會治理的重要組成部分。隨著社團在現代社會治理中功能不斷擴大、影響日益增強，司法和社團的關系也成了引人注目的問題。在不同國家中，由社團治理在社會治理整體實踐中的地位和作用所形成的不同政府和社團關系模式，會影響到各自的司法與社團關系。
從憲制框架看，司法權傳統(tǒng)上作為國家權力的一種，更多地與立法權、行政權構成國家權力內部的分立制衡關系，以實現有限政府，保障國家權力不致過分擴張而侵害個人權利自由。因此，司法與社團關系仍屬于廣義上的國家權力與個人自由關系范疇，[1]必然受憲制下國家權力與個人自由關系框架的約束，比如個人自由的目的性、通過自主實現自由與通過國家實現自由兩種方式的界限與互動等。學說與制度隨時代的演化也會影響到司法與社團關系的認識與處理。同時，由于特殊的歷史進程和政治觀念，不同國家形成了不同的司法模式（司法觀念和司法體制），它們也約束著對社團與司法關系的處理。型構國家與社團關系的因素還有其他很多，包括知識、制度及歷史等不同側面，因而司法與社團治理關系的制度模式也極其復雜多態(tài)。
司法與社團關系的可以分為兩個層次。一個層次，是在國家內部司法對政府權力進行審查（judicial review）意義上的司法社團關系。從憲法上看，社團與國家是兩個平等的權威和實體，社團自治權和國家權力具有憲法上的平等性，因此，需要由司法對行政權力與社團權力的關系作出調整。另一個層次，是社團與整個國家權力分立平行意義上的司法社團關系。這是因為司法權力也是國家權力的一部分，司法對社團事務的介入從廣義上看仍然是一種國家權力的介入，因此，同樣可能產生諸如壓抑社團自治能力、摧毀社團獨立性等類似行政權力介入所發(fā)生的問題。從而，社團與司法關系的建構構成整個社團——國家關系模式建構的一部分。
具體而言，司法在社團治理中的作用，可以概括為以下三個方面：一是在社團與國家（狹義上的國家，即議會與政府）關系處理上，司法是獨立于國家之外，在社團與國家間的獨立仲裁人。這層意義上的司法，是基于這樣一種對司法的認知：即司法權是獨立于國家之外，在憲法意義上國家與社會關系的守護者和裁斷人，當國家行動（包括議會立法與行政權的運用）與社會自主領域的界線發(fā)生重疊模糊時，司法的作用是居中做出不偏不倚的裁斷，回復二者在憲法上的定位和邊界，使憲法關于國家權力與個人自由分野的規(guī)定保持有效性和拘束力；二是當社團權力的行使發(fā)生外部效果，影響到社團外非成員的權利時，對社團權力的濫用給予糾正，對損失給予救濟，即對社團權力的控制；三是在社團內部發(fā)生糾紛時，作為社團權力和社團活動的監(jiān)督者在必要時進行司法干預。
在第一種情況下，司法的作用主要針對國家，以防止國家行動超越憲法界線，阻止積極性的國家權力對社團的侵犯，保護社團自治并進而最終保護個人自由是其主要功能。在英美模式和大陸模式下，它們分別通過普通法院的司法審查和行政法院的行政裁判及憲法保障機關的憲法司法而得到實現。[2]在后兩種情況下，司法的作用主要是針對社團權力，防止社團權力的越權和濫用，保護在社團治理空間中的個人權利、社團內部的自由和秩序。
無論是對國家權力與社團自治的界限做出界定，還是對社團權力的規(guī)訓（discipline）和干預，都可能導致司法對社團事務的介入，從而對社團內部治理帶來影響。在中國
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